Сегодняшнее мероприятие ведет Василий Седнов, заместитель регионального директора компании OCS и Евгения Олимпиева, генеральный директор компании ТУЗПРОФ.
Е.О.: Тема беседы очень простая, но у поставщиков почему-то вызывает проблемы. Поэтому мы разберемся в этой острой теме.
В.С.: Очевидно, что любой хозяйствующий субъект, любой предприниматель идет к госзакупке не ради получения приятных впечатлений от самого процесса. И даже не ради победы в конкурсе, потому что победа - это еще не окончательный результат. Все идут за тем чтобы заработать деньги, поскольку занимаются предпринимательской деятельностью, а значит, итоговый результат достигнутым нужно считать тогда, когда сделка исполнена обеими сторонами, в том числе когда бизнес получил причитающееся вознаграждение за своё исполнение. И вот здесь, казалось бы, госзакупки 44-й, 223-й ФЗ, все заказчики должны быть обеспечены должным образом финансовыми ресурсами, раз уж они устраивают госзакупки. И с исполнением с их стороны не должно возникать проблем. Однако, это далеко не всегда так. Существуют и просрочки, и долгие периоды неплатежей. неисполнения контрактов. И здесь я хочу поговорить о том, как же вести себя бизнесмену, предпринимателю, когда со стороны заказчика наступает нарушение контракта по оплате. Сразу же идти в суд? Или есть у нас есть какие-то другие пути и меры воздействия на таких нерадивых участников?
Е.О.: Начнем с того с того, что не всегда заказчики нерадивые. У заказчиков есть реальные проблемы, когда что-то случается с недофинансированием. Но случаются ситуации, когда они начинают "поучать" неугодного оставщика/подрядчика/исполнителя, наказывая тем самым просрочкой. Но они забывают при этом, что просрочка-то с их стороны, и на них есть влияние. Но, как показывает моя практика и практика моих коллег, очень часто поставщики идут именно по пути судебного взыскания. Но мы знаем, что суды - это настолько длительная эпопея, и не всегда заказчик сразу после того, как вы подали иск в суд, побежит оплачивать просрочку. Иногда можно быстро решить дело в суде, а иногда можно застрять в судебных спорах на год-два и более. Есть досудебный порядок урегулирования. Он интересный. Но он основывается на том факте, когда мы наказываем заказчика. И здесь поставщики для себя должны определить, что они в итоге хотят получить: деньги или дальше пусть даже продолжить кредитоваться, но не портить отношения с заказчиком. Потому что сейчас мы поведем речь об ответственности заказчика, об административной ответственности. Но именно как об инструменте влияния на заказчика, об обращениях в те или иные государственные структуры, такие, как Финконтроль, Контрольно-счетное Управление, уполномоченные по правам предпринимательства, различные общественные организации и, конечно, Федеральная антимонопольная служба и Прокуратура.
В.С.: Т.е. инструменты есть, кроме судебных.
Е.О.: Конечно они есть. И они, кстати, лучше работают и быстрее. Потому что все-таки заказчик - это чиновник, который, во-первых, не хочет потерять денежные средства, а штрафы изымаются из кармана должностного лица, А во-вторых, он хочет усидеть на своем месте. В данном случае по ФЗ 144 ответственность за повторность более жестокая. Это дисквалификация.
В.С.: Давай в качестве превью к этой теме напомним слушателям, какие же законодательно установленные положения регулируют исполнение заказчиком обязательств по оплате. Т.е. есть ли законодательно установленные сроки, какие они, и что делать, если они не соблюдаются?
Е.О.: Да, сроки установлены, но они очень сильно поменялись, их подрезали. Это для нас стало более удобно. В 2022 году как по ФЗ 44, так и по ФЗ223. Но давай по порядку. ФЗ 44. Если у нас конкурентная закупка, это стандартные 7 рабочих дней. Если у нас конкурентный контракт, но с казначейским сопровождением, без разницы, каким: полностью контракт сопровождает Казначейство или только авансовый платеж, здесь законом установлено 10 рабочих дней. Контракты ГосОбороны на этот год - 30 календарных дней. У единственного поставщика -10 рабочих дней, но при условии, что нет электронной приемки. Закупки у единственного поставщика могут быть как с электронной приемкой, это через ЕИС и с регистрацией контракта там. Там будут стандартные 7 рабочих дней. Если прямой, без электронных приемок, без регистрации, то строго 10 рабочих дней.
В.С.: Т.е. сроки вполне разумные. Деньги у заказчика должны быть готовы к тому времени, когда он заключает контракт. Если он не исполняется в течение полугода, когда можно дождаться этого исполнения?
Е.О.: Начнем с того, что на бумаге деньги у него уже распределены. А именно переведены на его лицевой счет, и мало того, когда заказчик заключает контракт, он уведомляет через электронный бюджет. И распределители средств знают о том, что необходимо деньги зачислить на лицевой счет данному заказчику для того, чтобы он смог исполнить свои обязательства. По ФЗ 223 это никакое не Казначейство, это свои расчетные счета в банках у заказчиков. По общему правилу у нас срок оплаты также установлен 7 рабочих дней. Но есть маленькое исключение. При этом оно не применяется в случае, если закупка у субъекта малого предпринимательства. Вот, если закупка у субъектов малого и среднего предпринимательства по ФЗ 223, независимо от того, тендерная она или прямая, но только идеи субъектность, т.е. они соблюдают кодирование по субъектам, то здесь 7 рабочих дней. И оно неизменно. Положение по прочим закупкам заказчики могут установить иной срок оплаты. При этом в Положении о закупке заказчик обязан строго и четко прописать, почему применяется иной срок, т.е. аргументировать это изменение, прописать в каких случаях, и по каким типам и видам товаров работы услуг применяется иной срок. По-другому использовать не имеют права.
При этом, сразу хочу обратить внимание, на то, что часто бывают случаи, когда в договорах-контрактах, еще на стадии принятия решения об участии в закупке, указывается, что оплата будет произведена на момент, когда будут получены деньги на расчетный счет, на момент поступления финансирования заказчика, когда заказчик получит, если это ГосОборона, деньги от головного исполнителя. Обратите внимание на то, что все такие требования в контракте не законны. Как в контракте, так и в договоре по ФЗ 223, потому что ст. 3 ФЗ 223 и ст.34 ФЗ 44 говорят жестко и четко о том, что срок на оплату отсчитывается с даты подписания заказчиком документа о приемке. В ФЗ 44 в размещении ЕИС подписан новый документ о приемке заказчиком. Другого не дано. Поэтому любые отсылки - это основание, если вы не написали запрос на разъяснение, в последующем есть возможность выйти в суд, и признать в этой части контракт не действительным и потребовать приведение его в соответствие с нормами действующего законодательства. Но для себя запомните: срок оплаты для заказчика начинает исчисляться с даты подписания заказчиком документа о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.
В.С.: Давайте прейдем к алгоритму действий участника, который был обижен, и не получил оплату вовремя.
Е.О.: Первый шаг, прежде чем что-либо иное предпринять, должен стать еще одной проверкой собственных действий. Мы проверяем сроки оплаты, мы их рассчитываем. Мы помним, что срок оплаты начинает исчисляться с дня, следующего после исполнения взятых на себя обязательств. У нас с вами момент размещения в ЕИС. Допустим, в ЕИС разместили сегодня, значит, с завтрашнего дня у нас пойдет отсчет семи рабочих дней, которые заказчику выделены законом на оплату. Посмотрели. Дальше мы должны проверить, все ли документы мы предоставили. Часто в моей практике я сталкиваюсь с тем, что поставщики забывают тот факт, что у них оплата производится на основании выставленного счета. А счет-то мы иногда забываем выставить. В ФЗ 44 проверяем, прикрепили ли мы счет на оплату в ЕИС. Если у нас счет не прикреплен, то это значит, что у нас есть время на уведомление. Направляем заказчику счет. Обязательно с отметкой, что вы этот счет отправили, чтобы вы потом могли подтвердить. Недостаточно просто подписания. У вас может быть и счета. На это обращайте внимание. Здесь все проверили. Все отлично. Срок у заказчика начал течь на оплату. Но вы видите, срок подходит к концу, остается пара-тройка дней, а деньги не приходят.
Что делать в этом случае? В этом случае мы пишем уведомление. Мы напоминаем заказчику. Можно, конечно, позвонить. Но я рекомендую написать, чтобы это было письменно. Мы должны понимать, что могут возникать и какие-то проблемы по оплате. Вот за эти 2-3 дня до окончания срока оплаты мы пишем заказчику уведомление. "Дорогой заказчик, я исполнил контракт тогда-то, ты принял товар тогда-то, что подтверждается тем-то. Твой срок на оплату истекает такого-то числа. Прощу сообщить, когда будет произведена оплата. И, если возникает задержка, то с чем она связана?" Это уведомление надо направить. Надо напомнить заказчику, он тоже человек. Может быть на что-то отвлекся, может быть, у него большой объем работы, может быть просто забыл. Вы напомните заказчику, и он вам, кстати, будет благодарен за это. И, если это забывчивость, он поставит вашу платежку вперед, и вы получите свои деньги.
Если вы все сделали, уведомление направили, срок истек, а деньги не получены, то есть два варианта. Многие используют их отдельно, а в рамках ФЗ 44 тем более. Обращайте внимание на то, какой документ вы формируете. Мы можем написать уведомление о просрочке, а можем выставить претензию о просрочке. Это два типа документов. Они разные, особенно в ФЗ 44. Если мы говорим об уведомлении, то это письмо. Это более мягкий текст, где вы, обращаясь к заказчику, пишете о том, что у него есть просрочка, просим обратить на это внимание, поплакаться, что не хватает денег, что вынуждены кредитоваться и т.д. и т.п. Причем, отправляете это обычным заказным письмом с уведомлением на почту. Главное, чтобы вы могли подтвердить, что вы его направили. Претензия - это уже досудебный документ. Это жесткая форма письма. Это вы уже уведомляете о том, что идет просрочка, за нее есть определенные санкции, у вас есть договорные санкции, это неустойка. В данном случае просрочка за оплату рассчитывается как одна трехсотая ставки рефинансирования. И вы можете здесь уже уведомить об административной ответственности. И обратите внимание на то, что в рамках ФЗ 44 претензионный порядок с этого года мы ведем через Единую информационную систему, через свой личный кабинет. Такую претензию вы не должны отправлять, но если хотите, можете отравить, но с точки зрения ФЗ 44 претензия направляется через ЕИС, это теперь строгое требование, иначе вам суды могут вернуть иск, так как не буден соблюден порядок.
В.С.: Если после уведомлений деньги так и не приходят?
Е.О.: Дальше у нас вступает тяжелая артиллерия. Есть заказчики, которые оплачивают, увидев иск. Я все же советую параллельно подавать иск и сразу же писать в органы финконтроля и вышестоящую инстанцию. Финконтроль – это контрольно-ревизионное управление, контрольно-счетная палата. Вышестоящая инстанция – это как правило распорядитель денежных средств заказчика и как правило он же является учредителем. Либо смотрим на сайте кто учредитель. Отправляем в областной департамент или министерство, не надо в министерство РФ.
Мы пишем учредителю что есть ситуация, возникает просрочка, просим посодействовать оплате. Как правило распорядитель всегда подключается. Когда вы будете привлекать заказчика к административной ответственности, заказчик может соскочить с этой ответственности, если он заявит что мне учредитель или распорядитель не перечислил деньги на лицевой счет. Мне нечем было оплачивать. Это будет основанием для не привлечения заказчика к административной ответственности.
Тогда надо будет действовать в отношении распорядителя и учредителя бюджетных денежных средств. Но какие-то шевеления пойдут.
В.С.: Мы дошли до самых важных рубежей защиты субъекта предпринимательства. Если уведомление, претензия, обращение в вышестоящие структуры не помогли, куда нужно двигаться?
Е.О.: Да, мы попытались как-то повлиять на заказчика, но если он нас не услышал, мы включаем "тяжелую артиллерию". И первым рубежом этой "артиллерии" является Федеральная антимонопольная служба. Вы подаете заявление в УФАС и по ФЗ 44, по ФЗ 223 и по ГосОборонЗаказу, это либо ФЗ 44, либо ФЗ 223. У вас есть санкции на заказчика за нарушение сроков оплаты. Конечно, Федеральная антимонопольная служба оплатить заказчика не обяжет. Но она создаст необходимое нам давление. Заказчик будет привлечен к административной ответственности и поторопится предпринять все необходимое для того, чтобы денежные средства были вам перечислены.
Теперь о видах ответственности по ФЗ 44. Статья 7-32.5 Кодекса административных правонарушений. Первый штраф должностное лицо заказчика получит от 30 000 до 50 000 рублей. Если заказчик, после того, как ему будет вменено такое наказание, повторно совершит, или если у него уже ранее было совершено аналогичное правонарушение, и не обязательно по вашему контракту, и оно еще не погашено, то в этом случае должностное лицо заказчика будет привлечено к дисквалификации на срок до 2-х лет. Т.е. человек потеряет работу. Должностным лицом может являться как руководитель заказчика, так и контрактный управляющий или главный бухгалтер. Все это зависит от того, на кого внутренними документами возложена обязанность по контролю и оплате товара. А может быть и ни на кого не возложена, и будет нести ответственность сам руководитель заказчика.
Для ГосОборонЗаказа есть отдельная норма Д70-32.1. Здесь штраф от 30 000 до 50 000 руб, но в последующем имеются иные наказания за неисполнение условий контракта, более жесткие. В рамках ФЗ 223 всегда кричат, что по нему невозможно привлечь. Это не так. Возможно. ФАС привлекает. Это статья 7-32.3 Штраф на должностное лицо - те же от 30 до 50 тысяч рублей. Здесь возможен штраф на организацию. Он идет от 50 до 100 тысяч рублей, при этом можно применить сразу два штрафа: на должностное лицо за ненадлежащий контроль, именно руководителя, и организацию за неисполнение обязательств по оплате.
Т.о. ФАС будет действовать на заказчика, побуждая его оплатить вам денежные средства. Бывают случаи. когда ФАС отказывает в этом. Обычно мы обращаемся в территориальное Управление антимонопольной службы. И, если Федеральная отказала, а эти случаи единичны, что делать? Мы подаем обращение в Центральный аппарат ФАС о том, что здесь незаконный необоснованный отказ. И также мы можем его оспорить в суде. Для нас главное, чтобы на заказчика возымели определенное давление. Обязательно отправьте копию вашего обращения заказчику, чтобы он об этом знал, и копию его учредителю. В данной ситуации заказчик, как правило, ускоряется в изыскании средств для оплаты. И просят вас отозвать заявление. Потому что, если вы отзовете заявление, и он до окончания проверки успеет исполнить обязанность по оплате, его не привлекут к административной ответственности.
Хороший инструмент, который часто имеет действие на заказчика. Та ситуация, когда заказчики могут быть не привлечены за отсутствием состава правонарушения, когда нет живых денег на счете. В этом случае у нас есть статья 15-15-11 КОАП. Она предусматривает административную ответственность за несвоевременное распределение средств. Здесь уже начнут страдать именно распределители бюджета. А это учредитель. Он пострадает за одного заказчика, за другого, а на третьем подумает, стоит ли ему платить столько денег за то, что денежные средства вовремя не доведены до заказчиков. Вот таким образом мы действуем, если обращаемся в ФАС.
В.С.: Вполне суровые санкции если речь идет не об организации, а о должностном лице. Заплатить 30 или 50 тысяч, а потом еще и рисковать своей должностью, далеко не каждый захочет. Но, если обращаться не в ФАС, и не в суд, то куда еще?
Е.О.: Кроме суда у нас есть еще Прокуратура. Мы можем написать туда, и дополнительно уполномоченному по правам предпринимательства в вашем регионе. Он со своей стороны дополнительно тоже в прокуратуру направит обращение и попросит разобраться в этой ситуации и обратить особое внимание. Т.е. пойдут два документа: от вас и от уполномоченного по правам предпринимательства. В Прокуратору вы можете пожаловаться на тот как на заказчика за правонарушение неоплаты, так и учредителя за то, что он не предпринимает никаких действий и не влияет на подведомственное лицо. Так вы можете пожаловать и на ФАС за то, что она не выполняет обязанности по защите прав и законных интересов участников закупки, участников правоотношений. Т.е. прокуратура, несмотря на то, что у них довольно урезанные возможности, функционал воздействия у нее на лиц большой. И дальше прокуратура предает в суд, возбуждает административное производство. ФАС тоже прокуратуру боится, им тоже не нужны лишние взыскания и наказания. Ну а дальше, как я советовала, параллелить обращения в суд. Либо, если вы не подали своевременно, то остается на основе той претензии, которую вы размещали в ЕИС, если это ФЗ 44, либо вы направляли ее заказчику, вы берете подтверждающие документы по правилам искового судопроизводства. Мы подаем иск в суд на взыскание и в зависимости от размера, у нас будет либо обычный судебный спор, либо упрощенное судопроизводство. Все будет зависеть от величины задолженности. Обязательно рассчитывайте размер неустойки, обязательно укажите, что неустойку вы просите начислять до момента фактической оплаты, обязательно сразу просите о том, чтобы взыскать не только госпошлину, но и различные почтовые расходы, конечно, если вы привлекаете юриста со стороны, то и расходы на оказание вам юридической помощи. И дальше у нас с вами идет спор. Все будет зависеть от того, будет он затягиваться, или не будет. И затем мы приходим за решением суда. В большинстве случаев он решается в пользу поставщика. И затем мы идем в исполнительное производство.
В.С.: Т.о. фактически, у участника закупок есть разнообразные инструменты разного свойства, разной силы воздействия. И участник может воспользоваться тем путем. который в его конкретной ситуации сочтет наиболее эффективным.
Е.О.: Инструментов много, но я все-таки советую не выбирать какой-то один способ. Я считаю, что надо действовать сначала ФАС, потом прокуратура. Но до этого все-таки сделайте все, не поленитесь, у вас все равно один документ по сути будет вытекать в другой, просто немножко будут изменяться формулировки. Это не вызывает сложности, но ускоряет процесс получения денежных средств. И по исполнительному производству, повторюсь, если вы реально хотите деньги получить, не надо привлекать судебных приставов. У них итак работы выше крыши, не будут они вашим делом заниматься в особом порядке, ведите исполнительное производство сами. У вас есть прекрасный инструмент получить исполнительный лист, и в зависимости от того, какого уровня у вас заказчик, направить исполнительный лист для исполнения либо в Казначейство, которое произведет прямое списание денежных средств и перечислит на ваш счет. Либо это банк. Мы можем запросить налоговую службу, узнать расчетные счета заказчика, и на расчетный счет также накладывается арест, и происходит списание денежных средств по исполнительному листу. Здесь даже можно не ждать. Главное, что решение суда должно вступить в законную силу. Как только это произошло, начинаем действовать. Позвоним заказчику, узнаем, готов ли он добровольно вернуть нам задолженность. И действуем таким образом.
Это все, что я хотела рассказать про инструменты. Это рабочие инструменты, использовать их нужно. Это очень ускоряет получение денежных средств. Не надо бояться того, что вы испортите отношения с заказчиком. Я всегда говорю одно: заказчики не боятся с вами испортить отношения, они вас за минимальное нарушение, даже которого нет, пытаются привлечь хотя бы к договорной неустойке. Зачастую незаконно, они не боятся с вами поссориться. Поэтому мой совет отстаивать свои права. Не надо, конечно, сразу бежать и махать шашкой. Но поговорить с заказчиком, провести первую переписку, предупредить о том, что вы готовы предпринять такие и такие шаги, и ему будет больно. Ну, а если заказчик не слышит, то тогда шашка наголо, и вперед!
